Corte di Appello di _____
Atto di Citazione in Appello
Per
La ________, in persona del suo legale rappresentante pro tempore, Sig. ________­­, rappresentata e difesa dall’Avv. _________  ed elettivamente domiciliata presso il Suo Studio in ______, Via ______ n. ­­_____, giusta procura speciale posta in calce al presente atto,
- Appellante
Contro
La _______, in persona del suo legale rappresentante pro-tempore, con sede in ­­_______, ed elettivamente domiciliata in  _______, Via _______, n. ___, presso lo Studio dell’Avv. _______, e da questi rappresentato e difeso nel giudizio di primo grado.
- Appellato
E
Fallimento della _________, in persona del Curatore Dott. __________, elettivamente domiciliato in _________, Via __________ n. __.
- Appellato contumace
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Per la riforma e/o l’annullamento della sentenza del Tribunale Civile di ____________, Sezione Fallimentare, n. ______ del ________, notificata in unica copia in data ______, resa nel giudizio di opposizione alla sentenza dichiarativa di fallimento promosso dalla ________, in persona del suo legale rappresentante pro tempore
Premesso
- che con atto di citazione in opposizione a sentenza dichiarativa di fallimento notificato in data ______ la _______________,  in persona del suo legale rappresentante pro tempore, Sig. _________, conveniva in giudizio innanzi al Tribunale Civile di _____________ - Sezione Fallimentare - la___________, nonchè il Dott. ___________, quale curatore del Fallimento n. ______, al fine di sentire accogliere le seguenti conclusioni:
“Voglia l’Ill.mo Tribunale, ogni avversa pretesa, eccezione e deduzione disattesa…………”;
- che radicatosi ritualmente il contraddittorio, il convenuto, _________, chiedeva l’accoglimento delle seguenti conclusioni:
“Voglia l’Ill.mo Tribunale, ogni avversa pretesa, eccezione e deduzione disattesa…………”;
- che all’udienza del ________ venivano precisate le conclusioni senza lo svolgimento di alcuna attività istruttoria;
- che il Tribunale Civile di ___________ - Sezione Fallimentare - con Sentenza n. ______ resa in data ________ così statuiva:
“Il Tribunale, definitivamente pronunziando,………”;
Tutto ciò premesso, la ____________, come in epigrafe rappresentata, difesa e domiciliata, propone appello avverso la Sentenza n. ______, essendo la stessa ingiusta e lesiva dei diritti dell’appellante per i seguenti
Motivi
Preliminarmente ed in omaggio al principio dell’effetto devolutivo dell’appello, si ripropongono tutti i motivi e le argomentazioni riportate negli scritti difensivi del giudizio di primo grado, insistendo per il loro accoglimento e rinviando l’Ecc.ma Corte di Appello, al fine di evitare inutili ripetizioni, alla lettura degli stessi, che in questa sede devono intendersi richiamati per relationem.
Ciò posto l’appellante, al fine di dimostrare  la insussistenza dei presupposti di fatto che hanno indotto erroneamente il Giudice di primo grado alla pronunzia dell’impugnata sentenza, ritengono necessario, sia pur brevemente, ricostruire da un punto di vista temporale le vicende contrattuali intercorse tra le parti che hanno dato luogo alla richiesta di fallimento in danno della società di fatto avanzata dagli appellati ed alla successiva dichiarazione di fallimento della stessa.
1. - In primo luogo deve essere evidenziato che ………
2. - In ordine al ………
3. – Avuto riguardo ………
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Diritto
A) Erronea  contraddittoria e carente motivazione della sentenza in ordine alla sussistenza dello stato d’insolvenza
In primo luogo occorre sottolineare che lo stato di insolvenza dell’imprenditore ai fini della dichiarazione di fallimento, consiste in una situazione oggettiva di impotenza patrimoniale, funzionale e non transitoria, a far fronte alle proprie obbligazioni in modo regolare e con mezzi normali di pagamento.
Lo stato di insolvenza dell’imprenditore richiede pertanto una specifica indagine, atta ad individuare la condizione patrimoniale di quest’ultimo, che non consenta quindi il soddisfacimento delle proprie obbligazioni con regolarità, tenuto conto delle condizioni oggettive d’impotenza dell’imprenditore e dell’inadeguatezza del suo patrimonio.
Lo stato di insolvenza è quindi nettamente distinto dall’inadempimento, che può essere, al limite, solo un sintomo rilevatore dell’insolvenza stessa. L’inadempimento, non è, pertanto, la prova dell’insolvenza che deve essere provata tramite altri parametri, che non sono certo quelli addotti dagli appellati.
B) Erronea e contradditoria motivazione della sentenza in
ordine agli effetti della cessazione dell’Impresa
Anche la cancellazione della Società dal Registro delle Società della Camera di Commercio non evidenzia l’insolvenza o l’incapacità dei soci a far fronte alle obbligazioni, poiché la rinuncia alla licenza di commercio non è decisiva a far ritenere cessata l’attività.
Nella fattispecie in esame, trattandosi di società di fatto, saranno i singoli soci ad essere responsabili delle obbligazioni assunte dalla Società che abbia cessato la propria attività. In tal senso sia la giurisprudenza che la dottrina hanno ritenuto che l’imprenditore non possa essere dichiarato fallito, se abbia cessato di fatto la propria attività da oltre un anno, nonostante le diverse risultanze della Camera di Commercio.
La cancellazione della iscrizione alla Camera di Commercio costituisce solo la prova della cessazione della attività imprenditoriale, che si è verificata di fatto nei primi mesi del _____ ed è stata formalizzata ufficialmente in data ______ e non certo l’elemento significativo ed essenziale dello stato di insolvenza.
C) In ordine alla parte motiva della impugnata sentenza
A non dissimili conclusioni si perviene esaminando la parte motiva della sentenza oggetto del presente gravame.
Ed invero la sentenza risulta censurabile atteso che il giudice di prima cure ha ritenuto di non dover provvedere ad alcuna delle eccezioni formulate dagli appellanti, limitandosi a ritenere le stesse superate in ragione di un precostituito convincimento.
Appare evidente che il Tribunale abbia ritenuto di non dover spendere alcuna parola circa le eccezioni formulate nell’atto di opposizione alla sentenza dichiarativa di fallimento basandosi sull’esclusivo convincimento che la società, non avendo provveduto al pagamento dei crediti, dei presunti creditori, avesse già di per sé dimostrato l’esistenza del proprio stato d’insolvenza.
D’altra parte l’atto di opposizione alla sentenza dichiarativa di fallimento è diretto ad ottenere la revoca della sentenza in ragione della mancanza dei presupposti per la dichiarazione di fallimento derivanti sia delle reali capacità economiche della società che dall’inesistenza del credito azionato sulla base del quale è stata presentata l’istanza di fallimento.
Sicché pur avendo il giudice il potere-dovere di accertare l’esistenza dei presupposti previsti dall’art. 5 L.F. non può esimersi dal pronunziare un provvedimento di revoca qualora gli stessi non sussistano solo per il fatto che il successivo stato passivo sia stato accertato.
Infatti, l’inadempimento ai fini dell’accertamento della sussistenza dello stato di insolvenza ha solo un valore presuntivo dello stesso.
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Per tutti i sopra esposti motivi, la ______________, come in epigrafe rappresentata, difesa e elettivamente domiciliata, propone appello per la riforma e/o l’annullamento della Sentenza n. ______,         emessa dal Tribunale Civile di ____________ - Sezione Fallimentare - in data ________ e per l’effetto
Cita
la _____________, in persona del Suo legale rappresentante pro tempore, con sede in ________________ ed elettivamente domiciliata in _______________,  Via _______ n. _____, presso lo Studio dell’Avv. ___________ e da questi rappresentata e difesa nel giudizio di primo grado; nonché il  Fallimento n. _______della ________, in persona del Curatore, Dott. __________, elettivamente domiciliato in _______________, Via ___________ n. ­­___, a comparire innanzi all’Ecc.ma Corte di Appello di ______________, nei noti locali siti     in _____________, Via ____________, Sezione e Giudice designandi, ai sensi dell’art. 168 bis cod. proc. civ., all’udienza che si terrà il giorno __________, ore di rito, con invito a costituirsi nel termine di venti giorni prima dell’udienza di comparizione anzidetta, ovvero di quella fissata ai sensi dell’art. 168 bis cod. proc. civ., con l’avvertimento che la costituzione oltre i suddetti termini comporterà le decadenze di cui all’art. 38 e 167 cod. proc. civ. e che non comparendo si procederà in loro contumacia ai sensi dell’art. 290 cod. proc. civ. in relazione all’art. 170 cod. proc. civ., per ivi sentir accogliere le seguenti
Conclusioni
“Piaccia all’Ecc.ma Corte di Appello adita, ogni contraria domanda, istanza ed eccezione disattesa, in accoglimento del presente appello, così provvedere:
- nel merito, in riforma e/o annullamento della Sentenza                       n. _______ emessa dal Tribunale Civile di ___________ - Sezione Fallimentare - in data ________, accogliere l’opposizione originariamente proposta, rigettando per l’effetto le eccezioni spiegate nel giudizio di primo grado dagli odierni appellati, per i motivi esposti in fatto ed in diritto;
- in ogni caso, con vittoria di spese, competenze ed onorari del doppio grado di giudizio e di ogni altra spesa connessa e consequenziale e con salvezza di ogni altro diritto, azione e ragione e di meglio ed ulteriormente dedurre, in via istruttoria, anche in ragione delle difese di controparte.
Data ________
Avv. ______________
Procura Speciale
La ____________, in persona del suo legale rappresentante pro tempore, Sig. ________, delega a rappresentarla e difenderla nel presente atto ed in ogni fase e grado del relativo giudizio l’Avv. ______________ conferendogli tutti i poteri e facoltà di legge, ivi compreso quello di chiamare in causa, transigere, incassare somme e rilasciare quietanze, nonché quello di farsi sostituire.
Eleggendo domicilio presso il suo Studio in _____, Via _____ n. ____.
La ___________

Per autentica Avv._____________